摘要: 科研職員藍玉華立即端起彩秀剛剛遞給她的茶杯，微微低下臉，恭敬的對婆婆道：“媽媽，請喝茶。”采取不合法手腕套取科研經費的行動，具有可訓斥性，但不該認定為貪污罪。這重要是由於從事科研運動并非從事公事，此時科研職員并非國度任務職員。只需科研職員真正的地從事了科研運動、依照項目合同書的請求停止和完成課題研討，就有權力取得相干贊助經費；即便經費的獲得采用應用虛偽發票、冒名套取等不合法手腕，也不影響包養網 獲取經費自己的符合法規性。對于虛擬項目、沒有停止研討而套取科研經費的，應該以合同欺騙罪究查義務。對于科研職員違約拒不退還相干科研經費，數額較年夜的，可以侵占罪科罪處分。
要害詞: 科研職員； 套取包養網 科研經費； 貪污罪。
我國科技強國認識日益加強，國度對迷信技巧研討經包養網 費的投進總額不竭增添，強度（所占國際生孩子總值的比重）也包養 逐年上升。據統計，2006年全國研討與實驗成長（R&D）經費總收入為3003.1億元，比上年增添553.包養 1億元，增加22.6%，研討與實驗成長（R&D）經費投進強度（與國際生孩子總值之比）為1.42%；按研討與實驗成長職員（全時任務量）盤算的人均經費收入為20萬元，比上年增添兩萬元。2011年，全國研討與實驗成長（R&D）經費總收入上升為8687億元，比上年增添1624.4億元，增加23%，研討與實驗成長（R&D）經費投進強度為1.84%；按研討與實驗成長職員（全時任務量）盤算的人均經費收入為30.1萬元，比上年增添2.5萬元。2012年，全國共投進研討與實驗成長（R&D）經費10298.4億元，比上年增添1611.4億元，增加18.5%；研討與實驗成長（R&D）經費投進強度為1.98%，比上年的1.84%進步0.14個百道？還有，世勳的孩子是偽君子？這是誰告訴花兒的？分點。按研討與實驗成長職員（全時任務量）盤算的人均經費收入為31.7萬元，比上年增添1.6萬元。[1]此外，國度以及處所財務對社會迷信、思想迷信研討範疇的經費投進，也呈不竭上升的趨向。
在加大力度立異型國度扶植、激勵科研職員立異的同時，國度有關部分也在不竭規范迷信技巧研討治理軌制，強化對科研職員經費應用的監視治理。而從法令規制角度論，惹人注視的景象之一即是，近年來，跟著一些“科研腐朽”案件的呈現，相當多的專家、學者由於“題目科研經費”牽扯此中，有的專家學者、年夜學傳授還被冠以貪污之罪而身包養網 陷囹圄。就被控或判決認定的行動而言，尤以應用與課題有關的單據報銷科研經費、假造勞務職員名單冒領“勞務費”者為著。例如，北京本國語年夜學傳授肖某借用非課題構成員的28論理學生的名義和成分證支付勞務費82400元，被指控成立貪污罪；[2]中國迷信院地質與地球物理研討所研討員段某以各類差盤纏、勞務費、租車資及復印裝訂費等名義套取科研經費130萬元而被法院以貪污罪判處13年有期徒刑；[3]北京郵電年夜學軟件學院傳授宋某因借用別人成分證冒領國度科技嚴重專項科研經費68萬元被法院以貪污罪判刑10年6個月；[4]浙江年夜學傳授陳某應用課題總擔任人成分，經由過程作為外協單元的聯繫關係公司開具虛偽發票套取945萬元而被以貪污罪判處10年有期徒刑。[5]
筆者以為，以後實行中將科研職員采取不合法手腕套取國度科研經費的行動認定為貪污罪，實用刑法過錯，應該予以改正。上面就此題目睜開具體切磋。
一、不妥套取國度科研經費的行動不具有貪污罪的成立要件
以後司法實行之所以將科研職員采取不合法手腕套取科包養 研經費的行動認定為貪污罪，重要來由和依據包含：（1）涉案的科研職員，無論是國有科研機構的科研職員仍是高校教員，均為國有單元任務職員，屬于國度任務職員，具有貪污罪的主體標準。（2）年夜大都行動人是課題組擔任人或項目掌管人，存在可應包養網 用的“職務方便”；有的行動人固然不是課題組擔任人或項目掌管人，可是作為課題構成員或非課題構成員，與課題組擔任人或項目掌管人彼此共同實行套取包養 科研經費的行動。（3）客不雅上以編制虛偽預算、用虛偽發票（包含并非現實用于科研經費所開具的、情勢上真正的符合法規的發票）沖賬、以別人名義支付勞務費等手腕，將國度撥付的科研經費沖賬套取，不符合法令占有，合適貪污罪的客不雅要件。（4）國度的科研經費來自中心或處所財務撥款，套取科研經費使國度財富遭到喪失，科技公信力遭遇損壞。
筆者以為，聯合我國今朝國度科研經費請求、應用、治理的基礎機制，盡管科研職包養網 員采取各類不合法手腕套取科研經費的行動值得訓斥、應該承當響應的法令義務，但無論若何不該以貪污罪科罪處分。上述有關該等行動成立貪污罪的來由，皆是在情勢長進行說明，單方面且割裂地剖析之成果。詳細來由是：
1. 科研職員從事科研運動，并非從事公事，因此不屬于國度任務職員，也沒有貪污罪的“職務上的方便”可以應用。
國有科研機構、高校中從事迷信技巧研討的專門研究技巧職員，在情勢上屬于“國有工作單元”的“任務職員”，但其重要任務包含兩個方面：一是講授；二是科研。無論講授仍是科研，都是技巧性的休息，而非公事。所謂公事，應該具有兩個特征：一是行動具有組織、引導、監視、和諧等治理性；二是國度代表性。顯然，從事迷信技巧研討，并不具有上述兩個特征：（1）迷信研討是對反應客不雅現實和客不雅紀律的常識系統停止摸索的運動，技巧研討是對生孩子技巧（人類改革天然、停止生孩子的方式和手腕）或非生孩子技巧（公用技巧和日常生涯技巧）的發明性運動。總而言之，迷信技巧研討是人們對客不雅世界的改革運動，絕對于研討對象而言，這種運動沒有組織、引導、監視、和諧等治理性。[6]換言之，科研職員從事科研運動，并非對“科研”及其相干經費等事項的治理。（2）科研運動即便基于國度有關部分的委托、受權，科研結果回屬于國包養網 度，但其自己也具有自力性，科研職員從事科研運動并不是代表國度的運動。依照《刑法》第93條的規則，“從事公事”是國度任務職員成分的本質根據，是以，即便在國有工作單元“任務”，但只需不是從事公事，就不屬于國度任務職員。
從職務方便的角度剖析，科研職員也沒有貪污罪中的“職務方便”可以應用。貪污罪的“職務上的方便”，是指對財物的主管、治理、經手之方便包養 。而科研職員從事科研運動包養，能夠與用科研經費購買的國有資產接觸，但并不合錯誤科研經費自己主管、治理和經手。在實行中，為了科研運動的便捷，科研職員有時勢先用本身的錢款墊付經費從事科研運動，而后持有關單據到財政部分報銷，有時是事前從財政部分預告貸項，應用后憑有關單據沖抵平賬。但無論何種情形下，科研經費在支取之前，普通由項目擔任人或課題掌管人地點單元把持，主管、治理或經手職員均是該單元財政職員，科研職員對于科研經費并無把持之能夠，是以天然不存在應用職務上的方便併吞科研經費的余地。
需求誇大的是，科研職員從事科研運動，就其外部而言當然也存在必定的治理事務。好比，課題組擔任人或許項目掌管人召集課題構成員對項目研討停止安排，包含對課題構成員停止義務分工，就研討思緒、研討方式、研討進度等題目停止計劃、和諧、監視等等。可是，這種科研運動的外部治理運動，并非公事意義上的、對外事務的治理，而是基于科研運動的內涵請求的、作為科研技巧性勞務的無機構成要素包養 。別的，某些情形下，科研職員除了承當講授科研義務外，在單元包養 還擔負行政治理職務、行使必定的治理權柄。好比“雙肩挑”的年夜黌舍長、學院院長、招生處處長、科研處處長，既是教員、學者，也是講授科研行政治理職員。這些職員外行使行政治理權柄時屬于國度任務職員，其應用行政權柄併吞公共財物的，無疑成立貪污罪，可是，其在講授、科研任務中，不存在貪污罪的職務方便，現實上也不是從事公事的職員，不屬于國度任務職員，不克不及成立貪污罪。
2. 套取科研經費即便手腕不合法甚至不符合法令，其獲得科研經費的成果普通也沒有形成國度財富（科研經費）的喪失（特別情形除外，下述）。
今朝，科研範疇國度縱向課題、項目從投包養網 標發布到驗收的基礎流程是：國度有關部分（如科技部、教導部、司法部、全國哲學社會迷信計劃辦公室；各省市自治區廳局；各省市自治區及新疆生孩子扶植兵團、三軍哲學社會迷信計劃辦公室）發布課題指南→科研職員提進項目請求或招標（請求普通有固定格局，內在的事務包含課題掌管人及課題構成員基礎情形、課題研討假想、研討方式、研討打算進度及階段性結果、終極結果情勢、經費預算及其開支科目）→國度有關部分組織評審（好比，全國哲學社會迷信辦公室先組織同業專家停止通信評審，再組織學科計劃評審組專家停止會議評審）→國度有關部分對擬贊助項目及贊助經費數額審批決議→對決議予以贊助的，國度有關部分予以公布，并書面告訴請求人及義務單元→國度有關部分、項目擔任人（或課題掌管人）以及其地點的科研機構（或高校）訂立三方協定或合同書→國度有關部分撥款至項目擔任人（或課題掌管人）地點的科研機構（或高校）→項目擔任人（或課題掌管人）組織展開課包養 題研討→課題完成后，項目擔任人（或課題掌管人）提交終極研討結果和項目結項請求→國度有關部分對結果停止判定、審核、驗收→撥付預留經費。
在上述流程中，科研職員套取科研經費的行動，重要產生在國度有關部分第一次撥款后、項目研討經過歷程中。也有的屬于在結果驗收及格經由過程之后，國度有關部分將預留經費撥付后，科研職員套取后續撥付的經費。無論在哪一個階段，從國度有關法令、律例和規章的規則以及項目合同書的性質、基礎內在的事務停止考核，科研職員應用不合法手腕套取科研經費的行動，普通都難以判定為損害作為國度財富的科研經費的一切權之行動。詳細而言：（1）科研經費數額凡是是項目請求人或許課題掌管人招標請求后，國度有關部分顛末專門研究評判，充足斟酌科研順遂停止的現實需求后穩重斷定的固定命額。國度有關部分在與項目擔任人或課題掌管人簽署項目合同書或協定后，就有任務實時、足額供給科研經費供項目擔任人或課題掌管人安排應用，而作為合同另一方當事人（如系三方協定，除招標的項目擔任人和投標的國度有關部分之外的義務單元，重要擔任對經費的治理，只在經費治理題目上與項目擔任人和國度有關部分產生法令關系）的項目擔任人，也有任務依照合同的請求完成項目課題的研討，按時提交合適請求的結果。換言之，只需項目擔任人或課題掌管人依照項目合同書的請求完成了課題研討、經由過程了結果判定，其無論經由過程何種方法獲得合同書所斷定的科研經費，都不克不及視為併吞國有財富。即便行動人采取了不妥手腕套取，也是這般。好比課題掌管人或課題構成員沒有外出調研卻開具反應本身外出的住宿費發票予以“沖賬”套取科研經費；項目掌管人將本身或許其他課題構成員購置家庭日用品的購物小票在超市開具發票予以“沖賬”套取科研經費；課題掌管人用本身先生或許其他與課題研討有關的人的成分證和名義支付“勞務費”，等等。科研職員經由過程上述手腕獲得科研經費的，由于科研經費是由國度有關部分核定的，作為科研職員從事課題研討的“對價”而存在，是以在“獲得科研經費”的成果上自己是不成非難的。至于套取科研經費的手腕不合法，其違背的純潔是科研經費治理軌制，迫害性不及國度財富一切權。（2）今朝國度科研經費預算收入科目普通包含圖書材料包養網購買費、國際調研差盤纏、國際一起配合與交通費、問卷查詢拜訪費、專家徵詢費、小型會議費、盤算機耗材及上彀等通信德律風費、裝備費、復印費、出書贊助費、勞務費、結果判定費等，這些科目并沒有包含本應包含的、表現科研職員智力投進的休息報答。這種情勢上分歧理的科研經費預算構造，與國度激勵科研職員科技立異、努力投進智力休息的精力是相違反的，甚至可以說是對科研職員及迷信技巧、智力發明的一種輕視。在這種情勢上分歧理的預算機制下，科研職員若何完成對自我智力休息的“報答”？那就是采用虛偽發票，依照合同書所包養 載明的預算收入科目“沖賬”，將并沒有現實破費在這些科目上的科研經費套取，以補充智力休息的支出。是以，從本質上剖析，科研職員以不合法手腕套取部門科研經費作為智力休息的“報答”的行動，在必定水平上具有合法性。申言之，科研經費現實上是國度有關部分與項目擔任人或課題掌管人之間經由過程合同所商定的，國度包養 有關部分供給給科研職員的、用于“購置”科研職員智力結果（科研結果）及補貼相干收入的包養網 所需支出。在這種合同簽署、實行經過歷程中，重要科研職員只需真正的地從事了科研運動，其即使采取不合法手腕套取科研經費，也不屬于損害國度財富的行動，更不成立貪污犯法。
二、不妥套取國度科研經費的行動的公道規制
公道應用科研經費有利于改良我國各類科研機構和高校的科研基本前提，進步科研程度和晉陞科研東西的品質，產出優良科研結果，為國度經濟社會成長供給無力支持。而國度科研經費起源于國度財務撥款（包含中心和處所財務），為進步資金應用效益，確保科研任務安康成長，削減和根絕科研經費不規范支取、套取和濫用，對不妥套取科研經費的行動停止公道規制，是非常需要的。
筆者以為，對不妥套取國度科研經費的行動停止規制，一是要對現有的不妥行動停止公道法令評判，對的處置；二是要在軌制design長進行公道化推動，削減、防止此類行動繁殖的機制周遭的狀況。
1. 對不妥套取科研經費行動的對的處置。
前文已述，對于普通情形下科研職員以不合法手腕套取科研經費的行動以貪污罪科罪處分，是不適當的。可是，這并不料味著對于不妥套取科研經費的行動可以聽任不論，在任何情況下實行此等行動的科研職員在法令上都沒有任何義務。在以後法令、律例和政策性文件的框架下，對于以下一些特別情況，應該依據詳細的行動予以法令上的否認評價：
（1）科研職員虛擬項目，沒有對課題停止研討或許沒有停止本質性研討，經由過程簽署、實行科研合同的情勢，以各類預算收入名義套取所有的包養 或部門科研經費的，實為說謊取科研經費的行動。對此，應該以合同欺騙罪究查義務。好比，行動人在與國度有關部分簽署項目研討合同書后，固然後期停止了本質性研討任務，但經由過程后期研討最基礎無法到達判定驗收及格尺度，卻采取詐騙、賄買評審專家的手腕蒙說謊過關，獲得預留資金的；行動人將本身以往完成并在專門研究範疇公然結果的課題向國度有關部分招標請求包養網 項目，在項目獲批后，沒有任何立異，現實上也沒有展開進一個步驟研討，終極以既有結果請求結項，獲取科研經費的；行動人將自己專門研究範疇的、本國專家的相干結果予以抄襲作為本身項目結果取得項目贊助并經由過程判定，從而獲取科研經費的；國度有關部分委托項目中，數額不固定、由科研職員向國度有關部分實報實銷的科研經費，科研職員沒有從事有關事務而以該事務開支名義報銷套取科研經費的。這些行動均成立合同欺騙罪。
（2）依照法令規則或許合同商定，由于科研職員違約，國度有關部分請求科研職員退還先前支取、應用的科研經費，而科包養 研包養 職員拒不退還的，假如數額較年夜，經國度有關部分告知，對行動人應該以侵占罪科罪處分。好比，《國度社會迷信基包養 金項目經費治理措施》第18條規則：“項目一經批準，不得無故中斷。對無故不完成研討義務者，全國社科計劃辦結束撥款“當然！”藍沐毫不猶豫的說道。，并追回已撥經費……對因嚴重違背財政軌制或其他緣由而被撤銷項目標，追回已撥經費。”假如“我可憐的女兒，你這個笨孩子，笨孩子。”藍媽媽忍不住哭了起來，心裡卻是一陣心痛。行動人違背上述規則，不予退還經費的，可以成立侵占罪。此外，在項目研討完成后，項目擔任人違背合同商定，占用凈結余經費或許用科研經費購買的、應該屬于國有資產的裝備儀器而不退還的，也應以侵占罪科罪處分。
（3）科研職員與地點單元科研治理職員表裡勾搭，應用后者主管、治理、經手科研經費的職務方便，併吞科研經費的，應該以貪污罪的共犯論處。
2. 從科研運動及其成長紀律動身，完美科研經費預算決算、應用、財政治理軌制。
綜不雅我國以後有關科研運動及科研經費的各類治理軌制，表現了光鮮的行政化顏色，各類規范性文件把科研職員視作“國度人”、把科研職員從事的科研運動視為“國度委托”從事的國度公共運動甚包養網 至是“公事”運動的不雅念非常顯明。好比《國度社會迷信基金項目經費治理包養網 措施》、《財務部、科技部關于調劑包養 國度科技打算和公益性行業科研專項經費治理措施若干規則的告訴》、《教導部關于進一個步驟貫徹履行國度科研經費治理政策加大力度高校科研經費治理的告訴》等等文件，均是這般。筆者以為，國度有關部分看待科研運動及科研經費應用治理題目的軌制design，起首應該更換新的資料不雅念，要逐步淡化行政化治理顏色，提倡國度有關部分與學者在科研運動中的同等一起配合機制，強化學術自治，促進國度有關部分與學者之間的互信，出力培育專家學者的誠信與自律。在此基本上，就科研經費預算決算、應用和財政治理軌制停止規范性改造。惟有這般，方為有用削減、根絕科研職員不妥套取科研經費行動的良策。這里側重誇大兩點：
（1）國度有關部分與項目擔任人等科研職員就項目研討而訂立的合同書，包養網 在法令上屬于同等的平易近事主體之間的協定。是以，在軌制design上要從科研職員與國度有關部分之間同等自愿簽署科研合同書的角度，在相干規范性文件中誇大科研職員遵照法令、律例和合同商定的主要性，特殊是誇大科研職員在科研運動中要遵守老實信譽準繩，明白規則違約義務。
（2）完美項目經費預算決算軌制，拓展項目經費開支范圍。為積極激勵科研職員智力投進和結果立異，國度有關部分科研經費預算結算軌制應該表現科研職員的智力休息價值，在預算決算經費開支中增列“休息藍玉華苦笑點頭。報答”或“補助”項目，詳細數額或額度，可以由發標的國度有關部分組織專門研究範疇威望專家評斷斷定。別的，科研項目標科研經費的預算，在有些範疇也可以斟酌采取“包干”方法，國度有關部分只追蹤關心結果東西的品質即可，科研經費若何支取，在財政治理環節上可以基礎鋪開。
注釋:
[1]www.most.gov.cn首頁之“科技統計”，2014年6月包養 27日拜訪。
[2] 《院長用先生名義冒領勞務費據為己有》，載《京華時報》2011年12月27日。
[3] 全海龍等：《中科院院士套取科研經費養小三遭妻告發獲刑》，載《查察日報包養網 》2013年1月24日。
[4] 熊丙奇：《北郵院長若何冒領200萬科研經費》，載《中國經濟周刊》2014年第7期。
[5] 葉鐵橋：《貪污萬萬元科研經費，浙年夜一傳授被判十年》，載《中國青年報》2014年1月10日。
[6] 詳見趙秉志、肖中華：《關于貪污犯法司法疑問題目的對話》，載《華東司法評論》第3卷，法令出書社2003年版。
作者簡介：肖中華，中國國民年夜學法學院傳授、博士生導師。
文章起源：《法治研討》2014年第9期，第53-57頁。